"Кадровик. ру", 2012, N 11
СЕРАЯ ЗАРАБОТНАЯ ПЛАТА. ПРОБЛЕМЫ И ПУТИ ИХ РЕШЕНИЯ
Согласно ст. 129 Трудового кодекса РФ заработная плата, или оплата труда работника, - это вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы. Сюда же относятся компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты).
Работодатели, пытаясь уменьшить выплачиваемые налоги, прибегают к так называемым "серым" схемам расчетов с сотрудниками. Как правило, под "серой" зарплатой (ее также иногда называют "теневой") понимается разделение выплачиваемой работнику суммы: часть выплачивается официально, при этом ее размер прописывается в трудовом договоре, а часть выдается "в конверте" на руки; размер последней, как правило, устанавливается лишь на словах.
Работодателю выгодно выдавать работнику часть зарплаты неофициально, поскольку с нее не надо платить налог. Неофициальную часть можно и не платить вовсе: например, если работодатель сочтет, что работник недостаточно хорошо справляется со своими профессиональными обязанностями, или по любой другой причине. Далеко не каждый работник пойдет в поисках справедливости в суд, ведь доказать реальность "серой" зарплаты очень сложно.
В настоящей статье мы рассмотрим проблему "серой" зарплаты с точки зрения работника, с точки зрения работодателя, а также обратимся к судебным спорам, связанным с "серыми" зарплатами.
Когда новый сотрудник устраивается на работу, условия вознаграждения должны обсуждаться с ним на собеседовании. Зачастую работодатель предлагает работнику выбор: либо "серая" зарплата (как правило, часть - официально и часть "в конверте"), либо полностью официальная зарплата, но ее размер будет меньше, чем у "серой". То есть "серую" заработную плату можно рассматривать как вознаграждение работнику, отличающееся от указанной в трудовом договоре суммы в большую сторону. Соответственно, разница в этих суммах: официальной и той, которую работник получит на руки, не облагается налогами и сборами, к чему и стремится работодатель. Большинство потенциальных работников, разумеется, выберут большую зарплату. Иногда такого выбора нет: работодатель просто сообщает работнику, что часть зарплаты последний будет получать "в конверте", а дальше - выбор за ним: либо начинать работать на таких условиях, либо продолжать поиски работы.
Рассмотрим "серую" зарплату с точки зрения работодателя
В Письме Управления ФНС по г. Москве от 8 августа 2007 г. N 15-08/075418 "О мониторинге организаций с низкой заработной платой" "серая" заработная плата определяется как "перечисление денег работникам, которое не учитывается при налогообложении".
В настоящее время рынок труда переполнен, конкуренция среди работников очень высока, поэтому соискатели соглашаются на выдвинутые работодателем условия об оформлении зарплаты, тем самым попадая в зависимость от работодателя. Разумеется, работодателю это выгодно. Помимо того что он может по своему усмотрению распоряжаться неофициальной частью зарплаты (лишить премии, выплатить только часть и т. д.), работодатель еще и не уплачивает налоги с этой суммы. Очевидно, что для работодателя уход от налогов - основная цель создания "серых" схем выплаты зарплаты. Причиной такого стремления работодателей часто становятся слишком большие налоговые отчисления, иногда неподъемные для работодателей-налогоплательщиков. Налоговые службы активно борются с "серыми" схемами, устраивают проверки, подают в суд, привлекают работодателей к ответственности, однако положительная тенденция к отказу от "серых" зарплат пока не наметилась.
В настоящее время официальная зарплата работника облагается НДФЛ (налогом на доходы физических лиц) и сборами: страховыми взносами в ПФР (Пенсионный фонд России), ФСС (Фонд социального страхования), Федеральный и территориальные ФОМСы (фонды обязательного медицинского страхования) - согласно Закону от 24 июля 2009 г. N 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования". Общая ставка сборов составляет 34%. Указанные взносы пришли на смену отмененному в 2011 г. ЕСН (единому социальному налогу), который составлял 26%.
Ставка НДФЛ составляет 13% от суммы, которая прописывается в трудовом договоре, то есть эти деньги платит как бы сам работник. При получении денег в кассе или переводе на карту его зарплата автоматически уменьшается на те самые 13%. Страховые взносы платит сама организация сверх начисленной работнику зарплаты. Они не включают в себя НДФЛ 13%. Таким образом, расходы работодателя - это начисленная зарплата плюс 13% от начисленной суммы плюс 34% от начисленной суммы.
Несложно подсчитать, что затраты работодателя - это официальная зарплата плюс страховые взносы - 34% и НДФЛ - 13%. Соответственно, сумма, которую получает работник, как принято говорить, на руки, - это официальная зарплата минус НДФЛ 13%. Следовательно, если в трудовом договоре работника прописан официальный оклад, например, 10 000 руб., то работник получит на руки 8700 руб., а работодателю затраты на этого работника обойдутся в 13 400 руб. Таким образом, чем больше сумма заработной платы указана в трудовом договоре, тем дороже это обойдется работодателю. Отмена ЕСН в размере 26% и введение ставки страховых взносов 34%, разумеется, не способствовали "обелению" зарплат, т. е. искоренению "серых" схем и выплатам исключительно официальной зарплаты, указанной в трудовых договорах.
Разберемся, чем же опасны "серые" зарплаты для работодателя
и какая ответственность ему грозит
Прежде всего, необходимо упомянуть об уголовной ответственности. Так, согласно ст. 199 Уголовного кодекса РФ работодатель может быть привлечен к ответственности за уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации. Согласно правовой позиции Верховного Суда РФ (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 28.12.2006 N 64) субъектами преступлений по ст. 199 УК могут выступать руководитель организации-налогоплательщика, главный бухгалтер (бухгалтер при отсутствии в штате должности главного бухгалтера), в обязанности которых входит обеспечение полной и своевременной уплаты налогов и сборов.
С точки зрения административного законодательства ответственность за подобные действия предусмотрена ч. 1 ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях, где говорится об ответственности за нарушение законодательства о труде и об охране труда. В данном случае присутствует нарушение положений ст. 57 Трудового кодекса РФ, в которой в том числе говорится, что размер заработной платы должен быть обязательно указан в трудовом договоре, а также нарушение ст. 136 Трудового кодекса РФ, где говорится об обязанности работодателя извещать работника в том числе о размерах выплат и компенсаций.
Справка. Часть 1 ст. 19.4 КоАП РФ предусматривает за неповиновение законному распоряжению должностного лица органа, осуществляющего государственный надзор (контроль), назначение предупреждения или наложение административного штрафа на граждан в размере от пятисот до одной тысячи рублей; на должностных лиц - от двух тысяч до четырех тысяч рублей. Следовательно, не явившийся работодатель будет вынужден заплатить штраф в размере от 2 до 4 тыс. руб. (данная позиция сформулирована в Письме Минфина России от 09.04.2010 N 03-02-08/21).
Со стороны налогового законодательства работодатель может быть привлечен к ответственности за занижение налоговой базы по страховым взносам и НДФЛ (ст. 122 Налогового кодекса РФ); сумма штрафа в этом случае составит 20% от неуплаченной суммы налога или 40% - когда эти действия совершаются умышленно. Поскольку в отношении НДФЛ работодатель является налоговым агентом, с него, помимо перечисленного, согласно ст. 123 НК РФ будет взиматься штраф за невыполнение обязанности по удержанию и (или) перечислению налогов - в размере 20% от суммы, подлежащей перечислению. Налоговый кодекс также предусматривает пени за просрочку уплаты этих налогов в размере 1/300 ставки рефинансирования Банка России от неуплаченной суммы налога за каждый день просрочки (ст. 75 НК РФ). Аналогичные меры предусмотрены законом при неполной выплате обязательных страховых взносов.
Государство пытается активно бороться с недобросовестными работодателями, скрывающими часть выплачиваемых зарплат. Ведутся попытки ужесточить ответственность работодателя. Так, в 2012 г. воронежские парламентарии направили в Госдуму законопроект, предусматривающий административную или уголовную ответственность для директоров и главных бухгалтеров предприятий за умышленную неуплату фирмой НДФЛ. Инициаторы проекта предлагают наказывать первых лиц организаций-неплательщиков штрафом от 100 до 300 тыс. руб., арестом на срок до полугода или лишением свободы на год.
Налоговые органы ведут борьбу с организациями, выплачивающими "серые" зарплаты. Регулярно совершаются выездные проверки, дела направляются в суды, работодатели привлекаются к ответственности. Налоговые органы вызывают руководителей организаций на "зарплатные" комиссии. Причем за неявку на такую комиссию руководителю организации может быть назначено административное наказание в соответствии с санкцией ч. 1 ст. 19.4 КоАП РФ.
Помимо этого, в п. 10 Приказа УФНС по г. Москве от 22.02.2008 N 96 специалистам московских налоговых инспекций рекомендуется проводить выездной налоговый контроль в отношении налогоплательщиков, должностные лица которых не явились на заседания рабочих групп комиссии в инспекциях без объяснения причин. Некоторые работодатели обращаются в арбитражные суды, оспаривая действия должностных лиц налоговых инспекций, требующих явиться на заседание комиссии по легализации "теневой" заработной платы.
Судебная практика по делам, связанным с "серой" зарплатой, очень разнообразна. Далеко не всегда налоговым органам удается доказать недобросовестность работодателя, ведь выявить факт неофициальных зарплат довольно сложно. Рассмотрим конкретный пример судебного решения.
В 2010 г. Федеральным арбитражным судом Уральского округа была рассмотрена кассационная жалоба общества с ограниченной ответственностью "К." (далее - общество, налогоплательщик) на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики и Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда по тому же делу <1>.
--------------------------------
<1> Источник: сайт Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.
Общество обратилось в суд кассационной инстанции, поскольку Постановлением апелляционного суда решение арбитражного суда было оставлено без изменений.
В кассационной жалобе налогоплательщик просил отменить ранее принятые судебные акты по его делу. Свои требования он мотивировал тем, что суды не учли следующего: доказательства, представленные налоговым органом, получены с нарушением налогового законодательства и за пределами сроков проведения налоговой проверки; спорные выплаты работникам общества произведены в качестве премий, а также судом не установлены назначение, размер и даты данных выплат. Кроме того, общество указывало на пропуск налоговым органом срока давности взыскания недоимок и пеней по налогам.
Судами установлено, что при проведении проверки налогоплательщика в ходе осмотра офисных помещений изъяты документы с наименованием "Заработная плата менеджеров отдела сбыта ООО "К**", что отражено в протоколе осмотра. Указанные документы были представлены в налоговую инспекцию, и решением заместителя начальника налогового органа в отношении общества была назначена выездная налоговая проверка. Изъятые документы содержали: указание календарного периода (месяц и год), количества рабочих дней; в таблице содержались сведения о фамилии, имени, отчестве физического лица, размере оклада, количестве дней, заработной плате за определенный месяц, сумме за обед, сведения о сдаче/принятии суммы за обед, итоговой сумме; напротив каждой фамилии имелись подписи лиц.
Помимо этого, были изъяты документы с наименованием "Премия", содержащие: сведения о календарном периоде, фамилию, имя, отчество лица, план отгрузки в месяц, процент прибыльности, фактическую отгрузку в месяц, фактический процент прибыльности, премии предварительной, премии окончательной, подпись лица, итоговую сумму, а также документы с названием "Отчеты о движении денежных средств", в которых были указаны заработная плата, список фамилий и суммы.
При этом платежные ведомости, расходные кассовые ордера на выплату заработной платы, представленные в материалах дела, не содержали суммы выплат заработной платы, премий, стоимости обедов, отраженные в изъятых документах.
Свидетели, опрошенные налоговым органом, подтвердили наличие дополнительных выплат работникам общества.
При таких обстоятельствах суды пришли к выводу, что фактическая заработная плата, выплаченная работникам, превышала указанную в ведомостях сумму, и обоснованно признали правомерным доначисление НДФЛ, ЕСН и страховых взносов на обязательное пенсионное страхование.
Принимая во внимание все представленные доказательства и материалы дела, кассационный суд своим постановлением оставил решение без изменения.
В рассматриваемом деле факт "серых" зарплат был подтвержден совокупностью доказательств: ведомостями о дополнительных начислениях, о премиях, о движении денежных средств. Из материалов дела также следовало, что работодатель не отрицал факта выплаты "серых" зарплат, а пытался уйти от ответственности, уповая на незаконность и неправомерность действий налогового органа.
При судебном разбирательстве налоговый орган должен решить основную задачу - доказать факт "серых" зарплат. Осознанно идущий на создание "серых" схем работодатель, разумеется, знает о возможных последствиях, поэтому по-разному маскирует неофициальные выплаты работникам. Довольно часто основанием для назначения выездной налоговой проверки в организацию становится указание слишком низкой зарплаты работников в официальных документах.
Теперь разберемся, как влияют "серые" зарплаты
на работников и ущемляют ли они их права
и законные интересы
Начнем с мнения налоговых органов по данной проблеме. В Письме Федеральной налоговой службы от 02.12.2009 N 3-5-04/1774 "Об ответственности физических лиц за неуплату НДФЛ" делается акцент на усиление ответственности самих работников в случае осознанного получения "серой" зарплаты. После отмены в 2010 г. ЕСН и введения страховых взносов налоговые органы больше не могут контролировать исчисление и уплату ЕСН. До этой отмены по результатам проверки деклараций по ЕСН, а также для сравнения средней заработной платы в организации со среднеотраслевыми показателями, прожиточным минимумом и т. п. работодателя-налогоплательщика вызывали для дачи объяснений в налоговую инспекцию. В результате таких объяснений могла быть либо назначена выездная проверка, либо прекращены мероприятия налогового контроля. В случае принятия налоговым органом решений о доначислении налогов выявлялась вся налоговая база, следовательно, шло доначисление и НДФЛ.
Поскольку теперь выявить заниженную налоговую базу по ЕСН невозможно, соответственно, нельзя обнаружить и неуплату НДФЛ. Налоговикам в данном случае остается требовать от физических лиц (работников) подавать налоговые декларации и указывать в них все доходы, подлежащие налогообложению, о чем сказано в ст. 229 Налогового кодекса РФ. Ответственность за непредставление декларации установлена ст. 119 НК РФ, которая предусматривает штраф в размере 5% от неуплаченной суммы налога, подлежащей уплате (доплате) на основании этой декларации, за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30% от указанной суммы и не менее 1 тыс. руб. Предусмотрены и уголовная ответственность за неуплату налогов, и занижение налоговой базы, о чем будет рассказано далее.
Каковы же негативные последствия получения
"серой" зарплаты для работника?
Начнем с того, что работник, получающий всю или часть зарплаты "в конверте", недополучает различные социальные пособия, например пособие по временной нетрудоспособности, беременности и родам. Больничный лист, как и отпуск, оплачивается исходя из среднего официального заработка, соответственно, в случае болезни работник получит компенсацию исходя из официального заработка, вряд ли работодатель захочет выплачивать не работавшему сотруднику дополнительные деньги, которые он получал во время работы. Зачастую работник при увольнении получает лишь официальные выплаты, поскольку компенсация за неиспользованный отпуск также рассчитывается исходя из официальной зарплаты. Помимо этого, работнику, получающему "серую" зарплату, вряд ли удастся взять кредит в банке в случае необходимости. Если же кредит все-таки дадут, то, скорее всего, проценты будут очень высоки.
Предусмотрена также уголовная ответственность за уклонение от уплаты налогов физическим лицом (ст. 198 УК РФ).
Однако, несмотря на все минусы для работника, количество "серых" зарплат сопоставимо с количеством "белых", т. е. полностью официальных. Как уже отмечалось ранее, конкуренция на рынке рабочей силы настолько велика, что работникам приходится зачастую соглашаться на не самые выгодные для себя условия, чтобы получить место, в том числе и на "серую" зарплату.
Обратимся к судебной практике.
Как правило, работники начинают судебные споры о взыскании "серых" зарплат лишь в рамках дел об оспаривании незаконного увольнения и восстановлении на работе. Так, в 2010 г. Октябрьский районный суд г. Саранска Республики Мордовия рассмотрел дело по иску Ч. к ООО "К**" о восстановлении на работе, взыскании среднего заработка, взыскании заработной платы и компенсации морального вреда <2>. Ч. указал, что был принят на работу в ООО "К**". Работодатель уволил его на основании пп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ - за прогул. Истец уверял, что его уволили незаконно, т. к. он не вышел на работу по причине болезни, однако представитель ответчика доказал, что процедура увольнения по пп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ работодателем была полностью соблюдена. Ч. также просил взыскать с работодателя зарплату за время вынужденного прогула, при этом он пытался доказать, что на руки он получал зарплату большую, чем указана в трудовом договоре. Но иных доказательств этому, кроме копии трудового договора, истец в суд не представил.
--------------------------------
<2> Источник: http://kad. arbitr. ru/Card/44735a65-9611-4732-b398-4b771245005f.
Таким образом, у суда не было иных оснований полагать, что Ч. получал "серую" зарплату, кроме как слов самого Ч. Представитель ответчика также указал на тот факт, что из перечисляемых Ч. денег определенная сумма снималась для уплаты алиментов. Ч. не отрицал тот факт, что никаких мер к внесению изменений в трудовой контракт в части размера заработной платы не предпринимал, в службу судебных приставов с заявлением о неполном исчислении алиментов, которые он обязан выплачивать по исполнительному листу, также не обращался.
Суд отказал Ч. в удовлетворении иска в полном объеме, и факт выплаты "серой" зарплаты был признан несостоятельным.
В данном случае истец пытался доказать факт "серой" зарплаты, не имея для этого достаточных обоснований. По сути, Ч., доказывая факт "серой" зарплаты, доказал обратное, т. к. представил трудовой договор с прописанной официальной суммой, которую он и получал, а иных аргументов не предъявил. Работодатель в рассматриваемом случае оказался предусмотрительнее, и его доказательства были признаны судом достаточными для решения в его пользу.
Рассмотрим еще один пример.
К. и В. обратились в Преображенский районный суд г. Москвы с исками к организации-работодателю о взыскании заработной платы, задолженности по заработной плате, компенсации морального вреда <3>. В судебном заседании К. показала, что работает в организации по настоящее время с окладом 26 000 руб. в месяц согласно трудовому договору; на момент рассмотрения дела работодатель имел перед ней задолженность по заработной плате. В. показал, что получал "серую" зарплату, составляющую 40 тыс. руб., хотя в трудовом договоре была указана сумма 26 тыс. руб., однако иных доказательств, кроме копии приказа о назначении на должность и копии трудового договора, он не представил.
--------------------------------
<3> Источник: Государственная автоматизированная система Российской Федерации "Правосудие". Преображенский районный суд г. Москвы http://preobrazhensky. msk. sudrf. ru/modules. php? name=bsr&op=detailed_card&srv_num=1&id=77600221007081710105291000012632.
Ответчик в судебное заседание не явился, возражений по иску не прислал.
Судом было принято решение о частичном удовлетворении исковых требований: взыскании с работодателя суммы задержек по заработной плате К. и В. исходя из окладов 26 тыс. руб., пени за задержку выплат согласно ст. 236 ТК РФ, а также компенсации морального вреда (согласно ст. 237 ТК РФ моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора). Ответчик неправомерно не выплатил истцам заработную плату и иные выплаты, указанные в исковом заявлении, в связи с чем они испытывали моральные переживания.
Как видно из приведенных примеров судебной практики, работники обычно не заботятся о представлении достаточных доказательств неофициальных выплат. Это и есть один из минусов "серой" зарплаты: не имея на руках документального подтверждения, при возникновении трудового спора доказать факт ее получения практически невозможно. Работник, добровольно соглашающийся на такие условия, должен об этом помнить. Далеко не каждый из них пойдет в суд оспаривать незаконное увольнение, да еще и взыскивать "серую" зарплату. Решившись на такие действия, работник должен заранее продумать доказательную базу. Например, можно делать копии и (или) оставлять у себя все расчетные листки, снимать копии с приказов о премировании или назначении дополнительных выплат. Проще всего, конечно, "раздобыть" такие документы работникам бухгалтерии, т. к. они непосредственно имеют с ними дело. Можно попытаться запросить документы, подтверждающие "серые" зарплаты, у бухгалтера, начисляющего зарплату, но, разумеется, вероятность получения подобных документов очень мала. В нехватке подтверждающих документов и состоит основная сложность для работника при доказывании факта получения "серой" зарплаты.
Судебная практика по вопросам "серых" зарплат очень противоречива. Решение суда зависит от конкретных обстоятельств дела. Доказать факт "серых" зарплат зачастую не просто сложно, а невозможно, особенно если этот спор между работником и работодателем возник после расторжения трудовых правоотношений. Ведь, получая стабильную и регулярную зарплату, работник не задумывается, придется ли ему когда-нибудь доказывать, что часть суммы он получал неофициально. В суде устных показаний бывает недостаточно, необходима целая совокупность доказательств.
Справка. Необходимо упомянуть, что в настоящее время Министерством финансов Российской Федерации разработан законопроект, согласно которому работодатели будут обязаны перечислять работникам зарплату исключительно на банковские карты, т. е. фактически будут запрещены выплаты заработной платы наличными средствами. По мнению государства, это должно повысить контроль над сбором налогов. Соответствующие поправки будут затем сделаны к ст. 136 ТК РФ. Исключениями станут организации, действующие в районах, не охваченных банковскими услугами, а также компании с численностью персонала менее 35 человек, организации розничной торговли с численностью персонала менее 20 человек. Насколько это поможет государству бороться с "серыми" зарплатами, можно будет судить лишь после того, как закон будет принят, вступит в силу и начнет действовать на всей территории Российской Федерации.
Итак, мы рассмотрели возможные правовые последствия "серых" выплат как для работников, так и для работодателей.
"Серая" зарплата на сегодняшний день - вынужденная мера для работодателей, которые не в состоянии нести бремя налогов. Работник оказывается заложником этой ситуации, поскольку, желая получить некую должность за достойное вознаграждение, вынужден соглашаться на невыгодные для себя условия. В противном случае его вознаграждение будет значительно меньше или же он просто не получит работу - найдется специалист с аналогичной квалификацией, которого подобная схема устроит. Как уже отмечалось ранее, конкуренция на рынке труда вынуждает некоторых работников получать часть заработной платы "в конверте", принимая тем самым не самые выгодные для себя условия.
Решение проблемы "серых" выплат для работодателей видится в искоренении причины, порождающей "серые" схемы, главным образом уменьшении налогов, однако в настоящее время такой тенденции явно не намечается.
А. Ильинская
г. Москва
Подписано в печать 22.11.2012
Поделиться
