Реорганизация юридических лиц: трудовой аспект

"Кадровик. ру", 2013, N 5

РЕОРГАНИЗАЦИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ: ТРУДОВОЙ АСПЕКТ

Реорганизация юридических лиц регулируется ст. 57 Гражданского кодекса РФ и может быть осуществлена пятью способами: слиянием, присоединением, разделением, выделением, преобразованием. Необходимо понимать, что создаваемые при реорганизации новые юридические лица являются в разной степени правопреемниками юридических лиц, прекративших свое существование. Именно правопреемством ликвидация принципиально отличается от прекращения деятельности юридического лица в связи с реорганизацией. Для работников отдела кадров это "горячее" время: необходимо правильно оформить разнообразные приказы, в отдельных случаях сделать дополнительные соглашения к трудовым договорам, верно рассчитать и правильно оформить отпуска.

Реорганизация может быть как добровольной, так и принудительной. В первом случае собственники или учредители предприятий самостоятельно принимают решение, руководствуясь теми или иными мотивами. В случае же вынужденной или принудительной реорганизации пойти на этот шаг их вынуждают нормы действующего законодательства. Например, когда в обществе с ограниченной ответственностью становится более 50 участников, Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" требует, чтобы ООО преобразовалось в акционерное общество - ОАО (п. 3 ст. 59). Или когда некоммерческая организация в форме союза или ассоциации по решению собственников начинает осуществлять предпринимательскую деятельность, ст. 121 Гражданского кодекса РФ требует, чтобы эта организация преобразовалась в хозяйственное общество или товарищество. Существуют и другие обстоятельства, при которых наступает необходимость вынужденной реорганизации.

В случае принудительной реорганизации инициатива по проведению процедуры принадлежит уполномоченным государственным органам или проводится по решению суда. Принудительная реорганизация производится только в форме разделения или выделения. Например, когда коммерческая компания или осуществляющая предпринимательскую деятельность некоммерческая организация начинает занимать доминирующее положение среди других предприятий в сфере своей деятельности, Федеральная антимонопольная служба может выдать предписание о принудительном разделении такой организации.

Также в одной компании могут одновременно проводиться несколько видов реорганизации.

1. Виды реорганизаций

1.1. Слияние

При реорганизации в форме слияния одного юридического лица с другим все имущественные права и обязанности каждого из них переходят к третьему юридическому лицу, возникшему в результате слияния; первые два юридических лица прекращают свою деятельность.

Последствия: оба учреждения прекращают свою деятельность - производится исключение из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ), а новое, образовавшееся, получает новый индивидуальный номер налогоплательщика (ИНН).

1.2. Присоединение

При реорганизации в форме присоединения одного или нескольких юридических лиц к другому юридическому лицу к последнему переходят все имущественные права и обязанности присоединенного юридического лица.

Последствия: одно из юридических лиц, т. е. присоединяемое, прекращает свою деятельность. Производится исключение из ЕГРЮЛ этого учреждения. Другое же, к которому произошло присоединение, продолжает свою деятельность, его ИНН сохраняется. Также присоединяющее юридическое лицо, как и при слиянии, берет на себя все имущественные права и обязанности всех присоединенных юридических лиц. Таким образом, налицо все основания для применения ст. 75 ТК РФ, ведь происходит смена собственников имущества. Руководитель правопреемника и главный бухгалтер правопреемника остаются на своих местах, а с руководителем правопредшественника, его заместителями и главным бухгалтером надо расторгнуть трудовой договор. В противном случае окажется, что штатное расписание правопреемника должно будет содержать руководителя несуществующей организации, а его заместители и главный бухгалтер могут дублировать должности в организации-правопреемнике. Статья 75 ТК РФ гласит, что "при смене собственника имущества организации новый собственник не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности имеет право расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером", а "смена собственника имущества организации не является основанием для расторжения трудовых договоров с другими работниками организации". Однако в Письме Роструда от 05.02.2007 N 276-6-0 разъяснено, что при реорганизации возможно фактическое сокращение численности или штата работников организации. При этом, как правило, изменяется штатное расписание: в него могут вводиться новые структурные подразделения, должности, отдельные должности могут из него исключаться.

Чтобы подобной ситуации (два руководителя, два главных бухгалтера) не произошло, руководитель присоединяемой организации увольняется на основании либо п. 2 ст. 278 ТК РФ (трудовой договор может быть расторгнут в связи с принятием уполномоченным органом решения о прекращении трудового договора), либо п. 6 ч. 1 ст. 77 ТК РФ (отказ работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации, с изменением подведомственности (подчиненности) организации либо ее реорганизацией). Он может быть принят на другую должность в принимающую организацию. А в отношении главного бухгалтера присоединяемой организации (при его нежелании уволиться по собственному желанию либо перейти на другую должность) придется проводить процедуру сокращения штата с прекращением трудовых отношений в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

1.3. Разделение

При реорганизации в форме разделения создаются два или более новых юридических лица, а прежнее прекращает свое существование.

Последствия: предыдущее прекращает свою деятельность, производится исключение из ЕГРЮЛ, а новые организации вносятся в ЕГРЮЛ и получают новые ИНН.

1.4. Выделение

Под реорганизацией юридического лица в форме преобразования понимается либо изменение его организационно-правовой формы, либо изменение статуса (типа, вида, категории) учреждения.

Отдельным пунктом надо отметить участившиеся случаи реорганизации бюджетных и муниципальных учреждений.

Особенности этих реорганизаций: переоформление лицензии и аккредитации, а также необходимость получения экспертной оценки.

2. Действия руководителя в отношении работников

До проведения реорганизации собственниками, акционерами либо учредителями должны быть утверждены: форма реорганизации, порядок и условия выделения, создание новых обществ, способ формирования уставных капиталов, разделительный баланс. Все эти нюансы важны для правильного проведения реорганизации и важны для кадрового работника, потому что именно ему предстоит провести оперативно значительную часть работы по ведению личных дел сотрудников, расчету отпускных, оформлению приказов.

С момента принятия собственниками либо учредителями решения о проведении реорганизации вся процедура должна укладываться в следующие основные шаги:

1) проведение полной инвентаризации имущества и обязательств;

2) формирование плана распределения имущества и обязательств;

3) составление разделительного баланса;

4) регистрация выделенных компаний;

5) уведомление заинтересованных сторон;

6) дважды с интервалом в месяц опубликование в специальных изданиях ("Вестник государственной регистрации") уведомления о реорганизации. Второе уведомление должно быть помещено не ранее дня, следующего за днем истечения одного месяца со дня помещения первого уведомления.

Для того чтобы реорганизация была признана действительной, важно соблюсти следующие установленные сроки уведомления:

- акционеров - не позднее чем за 30 дней до даты проведения собрания акционеров по вопросу реорганизации (ст. 52 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах");

- кредиторов - не позднее чем за 30 дней с момента принятия решения о реорганизации (ст. 15 Закона N 208-ФЗ);

- налоговых органов - не позднее 3 дней со дня принятия решения о реорганизации (п. 2 ст. 23 НК РФ).

На заключительном этапе реорганизации происходят:

1) внесение изменений в ЕГРЮЛ;

2) формирование итоговой отчетности, закрытие лицевых счетов;

3) передача по актам документов работников.

После получения приказа о проведении реорганизации руководителем должна быть создана комиссия по реорганизации, разработан план ее проведения и утверждены сроки ее проведения.

Таким образом, процедура реорганизации имеет четко очерченные временные рамки, за это время кадровая служба должна подготовить: приказы о реорганизации, в случае необходимости - уведомления центров занятости населения (не менее чем за 2 месяца, одновременно с уведомлением работников), расчет дней отпуска (см. Приложения 1, 2).

Особенно важны при проведении реорганизации грамотное оформление трудовых отношений и расчет компенсаций за неиспользованный отпуск, положенных работникам.

Действующее законодательство не предусматривает обязанности уведомлять работников о предстоящей реорганизации, но это рекомендуется сделать, поскольку реорганизация юридического лица - работодателя затрагивает их интересы. Этот простой этап позволяет работникам пережить процедуру реорганизации менее травматично, а работодателю поможет избежать потенциальных претензий со стороны работников.

Обо всех изменениях работников стоит предупредить не менее чем за 2 месяца до проведения реорганизации. Ведь при реорганизации возможны изменения штатного расписания, в результате которых одни должности могут быть исключены, а другие введены (Письмо Роструда от 5 февраля 2007 г. N 276-6-0). Если работники попали под сокращение штата, необходимо уведомить их об этом персонально под роспись не менее чем за 2 месяца до увольнения (ст. 180 ТК РФ). Такие сотрудники в соответствии со ст. 178 Трудового кодекса имеют право на выходное пособие в размере среднего месячного заработка. Также за ними сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не более двух месяцев со дня увольнения.

В ситуации, когда в новом штатном расписании должность работника сохранена, оснований для увольнения по сокращению штата нет. Если при этом изменяются условия трудового договора (например, место работы), работник также не позднее чем за 2 месяца должен быть извещен об этом в письменной форме (согласно ст. 74 ТК РФ), поскольку имеет место изменение организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства, другие причины) и определенные сторонами условия трудового договора не могут быть сохранены. При согласии работника с такими изменениями трудовые отношения с ним продолжаются, однако в трудовую книжку должны быть внесены записи об изменении названия организации, а также заключено дополнительное соглашение к трудовому договору с работником.

Во всех документах (уведомлениях, приказах и др.) должна стоять дата, которая определяет момент реорганизации (дату внесения записей в ЕГРЮЛ). Именно от этой даты отсчитываются сроки предупреждений и уведомлений, изменения трудового договора, начисления отпуска, поэтому на документах, выдаваемых работнику, указание приказа о реорганизации и даты реорганизации необходимо.

Получение письменного согласия работника на продолжение трудовых отношений в реорганизованном обществе не предусмотрено ст. 75 ТК РФ, ведь смена собственника имущества организации не является основанием для расторжения трудовых договоров с другими работниками организации. Если работнику гарантируется сохранение трудовой функции и достойных условий труда, достаточно письменно известить его о реорганизации компании. Работник может выразить согласие, продолжая исполнять свои трудовые обязанности у работодателя после завершения реорганизации. Иначе сотрудник имеет право отказаться от продолжения работы и в связи с этим будет уволен на основании п. 6 ч. 1 ст. 77 Трудового кодекса.

Если сотрудник на момент преобразования работал в должности, предусматривающей длительный отпуск, а перешел на должность, на которой отпуск ему положен в меньшем объеме, или наоборот, то предупредить его об этом следует еще до реорганизации и произвести перерасчет, поскольку расчет отпуска идет за рабочий год и важно не занизить и не завысить базу расчета отпускных. Но важно помнить, что вычесть отпускные за неотработанный период из заработной платы можно только при увольнении сотрудника (ст. 137 ТК РФ). Следовательно, в случаях реорганизации, когда работники отказываются продолжать работу в новых организациях и в связи с этим трудовые договоры расторгаются по п. 6 ч. 1 ст. 77 ТК РФ, с ними необходимо полностью рассчитаться и выплатить полагающиеся денежные компенсации в день увольнения (ст. ст. 127 и 140 ТК РФ). И право на такие выплаты имеют все работники, в том числе совместители (ст. 287 ТК РФ) и те, кто будет уволен до окончания испытательного срока (ст. 70 ТК РФ).

Таким образом, при проведении реорганизации кадровой и бухгалтерской службам нужно внимательно отнестись к следующим моментам:

1. Уведомление работников о предстоящей реорганизации. Оно пишется в свободной форме, но должно содержать название организации и ее местоположение, быть адресовано каждому работнику персонально с указанием должности, содержать дату, с которой организация проводит реорганизацию, запись "На основании статьи 75 ТК РФ вы можете отказаться от продолжения работы в связи с реорганизацией. В этом случае трудовой договор будет прекращен в соответствии с пунктом 6 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации", подпись руководителя организации и Ф. И. О., подпись работника под записью "Уведомление получено, на продолжение работы согласен(на)/не согласен(на)" (см. Приложение 3).

2. Заключение дополнительного соглашения к трудовому договору в случае необходимости. Если изменяется название организации, должно быть заключено дополнительное соглашение к трудовому договору, в котором обозначено, каким образом происходит реорганизация, указаны реквизиты приказа, согласно которому она происходит. Например: "В связи с реорганизацией ОАО "Альфа" путем присоединения к нему ОАО "Бета" считать Иванова И. И. сотрудником ОАО "Бета" на основании (реквизиты решения - приказа "О реорганизации")". Перечисляются пункты трудового договора, в которых упоминалось ОАО "Альфа", с записью "В пункте... заменить слова "ОАО "Альфа" на слова "ОАО "Бета" (см. Приложения 4, 5).

3. Записи в трудовой книжке: о реорганизации и смене наименования организации, об увольнении при отказе сотрудника продолжать работу в реорганизованной компании по п. 6 ч. 1 ст. 77 ТК, об увольнении работника по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (см. Приложения 6, 7, 8).

4. Расчет денежных компенсаций за неиспользованные отпуска. Необходимо заранее рассчитать количество дней отпуска на дату увольнения работника согласно Правилам об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НТК СССР, от 30.04.1930 (далее - Правила). Этот документ применяется в части, не противоречащей ТК РФ. В частности, п. 28 Правил устанавливает, что сотрудники, проработавшие у данного работодателя не менее 11 месяцев, засчитывающихся в стаж работы, дающей право на очередной ежегодный оплачиваемый отпуск, получают компенсацию за полный отпуск, если менее 11 месяцев - пропорциональную компенсацию. Если сотрудник отработал менее половины месяца, то эти дни исключаются из стажа для получения отпуска; если более половины - то их количество округляется до полного месяца (п. 35 Правил). Расчет с работником должен быть произведен в день увольнения (ст. 140 ТК РФ). Но если сотруднику предоставлялись отпуска без сохранения содержания продолжительностью более 14 дней в течение года, эти дни не входят в базу для расчета очередного ежегодного отпуска, их надо вычитать при определении рабочего года, рассчитываемого от даты приема сотрудника на работу (п. 35 Правил).

Также необходимо упомянуть о том, что если работники являются членами профсоюза, их увольнение по основанию, предусмотренному п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, производится с учетом мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации в соответствии со ст. 373 ТК РФ (ч. 2 ст. 82 ТК РФ).

В случае несоблюдения работодателем требований закона о предварительном (до издания приказа) получении согласия соответствующего вышестоящего выборного профсоюзного органа на расторжение трудового договора либо об обращении в выборный орган соответствующей первичной профсоюзной организации за получением мотивированного мнения профсоюзного органа о возможном расторжении трудового договора с работником, когда это является обязательным, увольнение сотрудника является незаконным и он подлежит восстановлению на работе (п. 26 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" в редакции от 28.12.2006).

Приложение 1

Приказ о реорганизации предприятия

РЕКВИЗИТЫ ОРГАНИЗАЦИИ

Приказ

от (дата минимум за два месяца до реорганизации)

N **-к

О реорганизации (Название организации)

В целях повышения оперативности деятельности, оптимизации расходов и

________________________________________________ и в соответствии со ст. 57

Гражданского кодекса Российской Федерации

ПРИКАЗЫВАЮ:

(присоединения, слияния, разделения,

1. Реорганизовать в форме ---------------------------------------------

выделения, преобразования) (дата реорганизации):

-------------------------- с --------------------

1.1. ООО "Реорганизующееся" к (в, с) ООО "Реорганизованное".

2. Начальнику отдела кадров

(дата реорганизации)

2.1. Ввести с -------------------- следующие подразделения в структуру

следующих организаций:

2.1.1. ООО "Реорганизуемое" _________ штатных единиц, включая с окладом

______ руб. __ коп;

(дата - за один день до даты реорганизации)

2.2. С ------------------------------------------- сократить должности

в штатных расписаниях ООО "Реорганизующееся".

3. Для реализации п. п. 1, 2 настоящего приказа руководителю ООО "Реорганизующееся" в срок до (дата):

3.1. Создать комиссию по реорганизации, возглавляемую руководителем учреждений. Приказы по персональному составу комиссии представить не позднее __ дней с момента их издания.

Комиссии осуществить следующие установленные законодательством мероприятия:

а) немедленно довести настоящий приказ до сведения соответствующих государственных органов и служб;

б) в срок до ______ известить органы службы занятости о предстоящем высвобождении работников;

в) в письменной форме под роспись уведомить остальных работников учреждения о предстоящей реорганизации согласно п. 1 настоящего приказа в срок до ____________;

г) произвести инвентаризацию остатков денежных средств на счетах учреждений, дебиторской и кредиторской задолженностей и письменно уведомить кредиторов и дебиторов учреждения о реорганизации юридического лица в срок до ________________;

д) подготовить перечень имущества, состоящего на балансе ООО "Реорганизуемое", и представить его на согласование в ООО "Реорганизующееся";

ж) после выполнения реорганизационных мероприятий составить передаточный акт имущества и обязательств и вместе с заявлением и решением о реорганизации представить в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, к которому осуществляется присоединение, для внесения записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица;

3.2. Осуществлять контроль передачи имущества, дебиторской и кредиторской задолженностей;

3.3. Информацию о ходе проведения мероприятий по реорганизации предоставлять _________________________________________.

4. Начальнику отдела кадров:

а) в срок до _________ подготовить уведомления о сокращении численности и штата работников и ознакомить персонально под роспись каждого работника, подлежащего увольнению по п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ;

б) в срок до ______с письменного согласия работников подготовить приказ об увольнении работников в установленном порядке.

5. Руководителю организации:

- предложить работнику, подлежащему увольнению, в соответствии с его квалификацией другую работу (а при отсутствии - любую нижестоящую или нижеоплачиваемую должность) при наличии вакантных должностей в штате;

- после издания распоряжения о передаче имущества реорганизуемых организаций обеспечить его приемку с составлением акта приема-передачи имущества;

- обеспечивать уставную деятельность учреждений в течение всего срока реорганизации.

6. (Прочее, что может касаться проводимой реорганизации, например согласование с профсоюзной организацией.)

7. Контроль исполнения настоящего приказа оставляю за собой.

ООО "Реорганизующееся"

Ф. И. О.

Приложение 2

Приказ о создании нового предприятия

Реквизиты

Приказ

от _________________ г. N ________

О создании ООО "Реорганизованное"

В целях ____________________

ПРИКАЗЫВАЮ:

1. Реорганизовать ООО "Реорганизуемое" в форме _________ с образованием на его основе ООО "Реорганизованное", определив предельную штатную численность учреждения в количестве _____ единиц.

2. Считать ООО "Реорганизованное" правопреемником реорганизуемой организации, целями деятельности которого являются _______________________.

3. Утвердить устав ООО "Реорганизуемое".

4. Утвердить структуру ООО "Реорганизуемое".

5. Установить, что общий срок проведения реорганизационных мероприятий и представления документов, подтверждающих реорганизацию учреждений и исключение из Единого государственного реестра юридических лиц, реорганизуемых в форме слияния юридических лиц, не может превышать двух с половиной месяцев с даты подписания настоящего приказа.

6. Осуществить сокращение численности работников путем сокращения с ___ штатных единиц, в том числе ликвидировать следующие должности: _________________________ (перечень должностей и количество штатных единиц).

ООО "Реорганизующееся"

Ф. И. О.

Приложение 3

Уведомление о сокращении должности

_______________________________________________________________________

(наименование организации)

_______________________________________________________________________

(адрес, телефон, иные реквизиты)

УВЕДОМЛЕНИЕ N ___

о сокращении должности работника

г. N "__" _________ 20__ г.

число месяц год

Уважаемый(ая) ________________________________________________________!

_______________________________________________________________________

(наименование работодателя)

в лице ___________________________________________________________________,

(должность, фамилия, имя, отчество)

уведомляет Вас о том, что в связи с _______________________________________

издан приказ N __ от "__" ____________ 20__ г. о сокращении численности и

штата _____________________________________________________________________

(наименование работодателя)

В соответствии с названным приказом занимаемая вами должность

______________________________ будет сокращена и трудовой договор с вами

будет расторгнут "____" _____________________ 20__ г.

(указать дату - не ранее 2 месяцев

после даты настоящего уведомления)

Процедура увольнения и предоставленные Вам законом права при этом будут

полностью соблюдены. Вам будут выплачены все причитающиеся в этом случае

компенсации и выплаты.

Руководитель организации ___________ ________________ _________________

(должность) (личная подпись) (расшифровка

подписи)

С уведомлением ознакомлен. Один экземпляр получил:

_____________________ _____________________________ ________________

(должность работника) (фамилия, инициалы работника) (личная подпись)

"__" _________ 20__ г.

число месяц год

Приложение 4

Дополнительное соглашение к трудовому договору

при реорганизации

ДОПОЛНИТЕЛЬНОЕ СОГЛАШЕНИЕ

к трудовому договору от ________ N ____

_________________ N ____

Место составления

_______________________________________________________________, в лице

(полное и сокращенное наименование работодателя - новое)

__________________________________________________________________________,

(должность, Ф. И. О. представителя работодателя)

действующ__ на основании _____________________________________, именуем____

(документ, подтверждающий полномочия)

в дальнейшем "Работодатель", с одной стороны, и __________________________,

(Ф. И. О.)

именуем___ в дальнейшем "Работник", с другой стороны, в связи с

реорганизацией _________________________________________________________ в

(полное и сокращенное наименование работодателя - старое)

форме ____________________________, определили, что с _____________________

стороны трудового договора имеют следующие реквизиты:

Работодатель: Работник:

Полное наименование

Сокращенное наименование Ф. И. О.

Юридический адрес Дата рождения

Фактический адрес Место жительства

Телефон/факс Телефон

Банковские реквизиты Паспортные данные

ИНН/КПП

Наименование должности

представителя работодателя

М. П.

Личная подпись (Расшифровка подписи) Личная подпись (Расшифровка подписи)

Дата Дата

Экземпляр соглашения получил(а): Личная подпись (Расшифровка подписи)

Дата

Приложение 5

Дополнительное соглашение к трудовому договору

Дополнительное соглашение N ___

Место Дата

к трудовому договору от _______________

ОАО "Альфа" в лице генерального директора Дамова Игоря Николаевича,

действующего на основании устава, именуемое в дальнейшем "Работодатель", с

одной стороны, и гражданин Гамов Максим Валентинович, именуемый в

дальнейшем "Работник", с другой стороны, совместно именуемые "Стороны",

заключили настоящее дополнительное соглашение к трудовому договору от

_________________ о нижеследующем:

1. В связи с реорганизацией ОАО "Альфа" путем присоединения к нему ОАО

"Бета" считать Гамова М. В. сотрудником ОАО "Альфа" на основании (реквизиты

решения - приказа "О реорганизации").

2. Настоящее дополнительное соглашение составлено в двух экземплярах,

имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой из сторон,

вступает в силу с момента его подписания и является неотъемлемой частью

трудового договора от _______________________.

Подписи сторон:

Работодатель: Работник:

Генеральный директор Дамов И. Н. Дамов Гамов М. В. Гамов

М. П.

Экземпляр дополнительного соглашения на руки получен: Гамов

Приложение 6

Пример записи в трудовой книжке о реорганизации

и смене наименования организации

Сведения о работе

ТК N 1234567 (10 разворотов)

Приложение 7

Пример записи в трудовой книжке о прекращении

трудового договора по п. 6 ч. 1 ст. 77 ТК РФ

Сведения о работе

ТК N 1234567 (10 разворотов)

Приложение 8

Пример записи в трудовой книжке о прекращении

трудового договора по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ

Сведения о работе

ТК N 1234567 (10 разворотов)

Е. Раевич

Главный бухгалтер

Москва

Подписано в печать 20.05.2013