Журнал: Справочник кадровика
Год: 2009
Автор: Рабинович Алла Дмитриевна
Тема: Обязательные и дополнительные условия, Оформление приема на работу, Оплата труда
Рубрика: Кадровая практика
Ряд статей ТК РФ упоминает о творческих работниках как о лицах, чей труд нуждается в особой правовой регламентации. Само же определение понятия «творческий работник» в ТК РФ отражения не нашло. В нем лишь названы сферы применения творческого труда – средства массовой информации, организации кинематографии, теле - и видеосъемочные коллективы, театры, театральные и концертные организации, цирки, а также участие в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений.
Под творческим работником согласно принятой ЮНЕСКО в 1980 г. рекомендации «О положении творческих работников» подразумевается любое лицо, которое создает или интерпретирует произведения искусства, участвуя тем самым в их воссоздании, считает свою творческую деятельность неотъемлемой частью своей жизни, таким образом способствует развитию искусства и культуры, признано или требует признания в качестве творческого работника, независимо от того, связано оно или нет какими бы то ни было трудовыми отношениями и является ли членом какой-либо ассоциации.
Названное определение положено в основу понятия творческого работника, закрепленного в ст. 3 Закона РФ от 09.10.92 № 3612-1 «Основы законодательства Российской Федерации о культуре», где творческим работником названо физическое лицо, которое создает или интерпретирует культурные ценности, считает собственную творческую деятельность неотъемлемой частью своей жизни, признано или требует признания в качестве творческого работника, независимо от того, связано оно или нет трудовыми соглашениями и является ли членом какой-либо ассоциации творческих работников.
К числу творческих работников относятся также лица, причисленные к таковым:
- Всемирной конвенцией об авторском праве 1952 г. (авторы литературных, научных и художественных произведений, в т. ч. произведений письменных, музыкальных, драматических и кинематографических, произведений живописи, скульптуры и гравюры); Бернской конвенцией по охране литературных и художественных произведений от 09.09.86 (авторы любой продукции в области литературы, науки и искусства, вне зависимости от способа и формы ее выражения, включая: книги, брошюры и другие письменные произведения; лекции, обращения, проповеди и другие подобного рода произведения; драматические и музыкально-драматические произведения; хореографические произведения и пантомимы; музыкальные сочинения с текстом или без текста; кинематографические произведения, к которым приравниваются произведения, выраженные способом, аналогичным кинематографии; рисунки, произведения живописи, архитектуры, скульптуры, гравирования и литографии; фотографические произведения, к которым приравниваются произведения, выраженные способом, аналогичным фотографии; произведения прикладного искусства; иллюстрации, карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии, архитектуре или наукам); Международной конвенцией об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций от 26.10.61 (где под исполнителями понимают актеров, певцов, музыкантов, танцоров или других лиц, которые играют роль, поют, читают, декламируют, исполняют или каким-либо иным образом участвуют в исполнении литературных или художественных произведений, а изготовителями фонограмм считаются в т. ч. граждане, которые первыми записывают звуки исполнения или другие звуки).
НА № 7‘2007Как видим, круг творческих работников весьма широк. В данной статье предпринята попытка анализа особенностей трудовой деятельности творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле - и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, Перечень профессий и должностей которых утвержден постановлением Правительства РФ от 28.04.07 № 252.
К сожалению, несмотря на обширный перечень творческих работников и реально существующую необходимость специальной регламентации их труда, в настоящее время в России отсутствует единый нормативный правовой акт, устанавливающий особенности условий их труда (рабочего времени, времени отдыха, оплаты труда и др.), да и те акты, которые существуют, имеют разрозненный, а подчас и противоречивый характер. Появление в ТК РФ упоминаний о специфике творческого труда указанной проблемы не решило, поскольку статьи ТК РФ, посвященные этому вопросу, носят в основном отсылочный характер и направляют к нормативным правовым актам, содержащим нормы трудового права, коллективным договорам, соглашениям, локальным нормативным актам и трудовым договорам.
Несомненно, особенности, присущие труду творческих работников, должны быть установлены, но при разработке нормативных правовых актов, коллективных договоров, соглашений, локальных нормативных актов, определении содержания трудовых договоров и включении в них специальных правил о труде творческих работников необходимо помнить, что специальные правила не должны противоречить общим правилам трудового законодательства, в противном случае первые не подлежат применению.
Творить в рамках договора
Трудовые отношения между творческим работником и организацией возникают на основании трудового договора. Трудовой договор с творческим работником может заключаться как на неопределенный срок, так и на определенный срок не более пяти лет. В соответствии с ч. 2 ст. 59 ТК РФ с творческим работником работодатель при наличии соглашения сторон может заключить срочный трудовой договор, причем без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения. В трудовом договоре в этом случае необходимо зафиксировать срок его действия и обстоятельство (творческий характер труда), послужившее основанием для заключения срочного трудового договора.
Творческий характер труда не может не сказаться на содержании трудового договора с творческим работником. Так, наряду с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами трудовой договор с творческим работником призван установить продолжительность его ежедневной работы, порядок работы в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни, правила оплаты времени простоя и труда в выходные и нерабочие праздничные дни.
Выходной – не повод для отдыха
При установлении продолжительности рабочего времени творческих работников следует помнить, что она не может превышать 40 часов в неделю для взрослых работников, 35 часов в неделю для работников в возрасте 16–18 лет и 24 часов в неделю для работников в возрасте 14–16 лет. Если же к творческому труду привлекаются дети в возрасте до 14 лет, то максимально допустимая продолжительность ежедневной работы и другие условия, в которых может выполняться работа, указываются в разрешении органа опеки и попечительства.
Рабочий день творческих работников, например работников театров, нередко делится на части между репетициями днем и спектаклями вечером. Такое разделение производится работодателем на основании локального нормативного акта, принятого с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. Общая продолжительность рабочего времени творческих работников при разделении рабочего дня на части не должна превышать установленной продолжительности ежедневной работы.
Мнение эксперта
|
Дети и творчество Трудовой кодекс РФ в ст. 63 предусматривает возможность возникновения трудовых отношений с лицами, не достигшими 14-летнего возраста, если они принимаются на работу в организации кинематографии, театры, театральные и концертные организации, цирки для участия в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений без ущерба здоровью и нравственному развитию. Акты международного права, в частности Декларация прав ребенка ООН от 20.11.59 и Конвенция о правах ребенка от 20.11.89, предусматривают необходимость установления государством минимального возраста для приема на работу. Заметим, что российским законодательством минимальный возраст приема на работу не установлен, следовательно, стать творческим работником может ребенок любого возраста. Исключение предусмотрено лишь для работников цирка. Так, согласно постановлению НКТ СССР от 05.07.29 № 215 «Правила об охране труда работников цирка» партерные выступления могут быть разрешены только несовершеннолетним не моложе 11 лет. Не допускаются выступления на арене лиц, не достигших 14-летнего возраста, при работе в воздухе без отрыва, а также лиц, не достигших возраста 16 лет, при полетах в воздухе с отрывом. Для заключения трудового договора с детьми указанного возраста требуется, во-первых, согласие одного из родителей (или опекуна), который подписывает трудовой договор от имени работника, а во-вторых, разрешение органов опеки и попечительства, устанавливающее максимально допустимую продолжительность ежедневной работы и другие условия, в которых она может выполняться (ч. 4 ст. 63 ТК РФ). В разрешении органов опеки и попечительства необходимо указать наименование произведения искусства, в создании и (или) исполнении (экспонировании) которого будет участвовать ребенок, не достигший 14-летнего возраста, дать его краткую характеристику и сделать вывод о возможности заключения трудового договора, об отсутствии опасности возникновения неблагоприятных последствий для здоровья и нравственного развития ребенка. При установлении в разрешении органов опеки и попечительства условий, в которых может выполняться работа по созданию и (или) исполнению (экспонированию) произведений искусства, необходимо учитывать требования Санитарных правил и норм СанПиН 2.4.6.664-97 «Гигиенические критерии допустимых условий и видов работ для профессионального обучения и труда подростков», утв. постановлением Госкомсанэпиднадзора России от 04.04.97 № 5, а также положения Рекомендации МОТ № 190 «О запрещении и немедленных мерах по искоренению наихудших форм детского труда» от 17.06.99. Согласно данной рекомендации для детей недопустимы следующие виды работ:
|
При определении органами опеки и попечительства условий труда лиц моложе 14 лет, принимающих участие в киносъемках, необходимо применять правила, установленные постановлением НКТ РСФСР от 12.07.33 № 17 «Об условиях труда малолетних и подростков, занятых на киносъемках», которое действует в части, не противоречащей ТК РФ. Следует также учитывать разъяснения к указанному постановлению, содержащиеся в Циркулярном письме Министерства культуры СССР и Центрального комитета профсоюзов работников культуры от 12.04.58 № 29-36 / 01 и в Циркулярном письме Государственного комитета Совета Министров СССР по кинематографии от 25.04.64 № Ц-33. Согласно указанным документам дети и подростки, привлекаемые к киносъемкам, должны быть предварительно подвергнуты тщательному медицинскому осмотру с обязательным участием педиатра, офтальмолога и невропатолога. К участию в киносъемках дети и подростки могут быть допущены только после представления медицинского заключения, выданного в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, об отсутствии у них противопоказаний к участию в съемке. При пребывании малолетнего ребенка или подростка на киносъемке более одного месяца должно быть произведено повторное подробное медицинское освидетельствование с целью определения показаний к дальнейшей работе. Медицинское освидетельствование в обязательном порядке производится также перед выездом малолетнего или подростка в экспедицию для киносъемок и по возвращении из экспедиции, если она длилась более одного месяца. Запрещается съемка детей и подростков – исполнителей основных ролей более чем в одной картине одновременно. Продолжительность рабочего дня детей моложе 14 лет, занятых на киносъемках, дифференцирована в зависимости от возраста и составляет:
При этом следует учитывать, что общая продолжительность пребывания на киностудии малолетних и подростков в возрасте до 13 лет не должна превышать 4 часов в сутки. Работа малолетних (в возрасте до 8 лет) в течение указанного количества часов допускается только между 9.00 и 16.00 часами, а подростков (в возрасте от 8 до 18 лет) – с 9.00 до 19.00 часов. Представляется, что в разрешении органов опеки и попечительства могут быть предусмотрены условия допуска детей и подростков к съемкам в более раннее или в более позднее время, если возникает необходимость проведения режимных съемок. Через каждые 45 минут непрерывной работы малолетним и подросткам должны предоставляться краткие перерывы для отдыха, а также обеденный перерыв не менее 30 минут. При этом время на одевание и гримирование, указанные перерывы для отдыха и обеденный перерыв в продолжительность рабочего дня не включаются. Детям и подросткам, занятым на киносъемках, один раз в неделю должен предоставляться день отдыха в общеустановленные еженедельные дни отдыха. В целях обеспечения безопасности и недопущения злоупотреблений съемка детей до 8-летнего возраста должна производиться в присутствии одного из родителей или членов семьи, а также должно быть обеспечено постоянное наблюдение педагога-внешкольника. Работодатель обязан не допускать воздействия грубых внешних раздражителей, отрицательно влияющих на здоровье и психику малолетних и подростков (обливание холодной водой, испуг и т. д.). К числу обязанностей работодателя относится также проведение инструктажа малолетних и подростков перед началом съемок о правилах безопасности работы под осветительной аппаратурой. Указанными нормативными правовыми актами предусмотрен и ряд обязанностей работодателя по |
обеспечению соответствующих бытовых условий для детей, принимающих участие в киносъемках, с целью охраны их труда. Так, работодатель обязан выделить отдельную комнату специально для ожидания и отдыха малолетних и подростков, участвующих в киносъемках. Для умывания и переодевания малолетних и подростков должна быть выделена специальная комната с необходимым оборудованием (умывальник, полотенце, мыло, теплая вода, питьевая вода и т. д.), а также специальная уборная. Малолетние и подростки, участвующие в киносъемках, обеспечиваются соответствующим горячим питанием. В случае вывоза малолетних и подростков в экспедиции для киносъемок работодатель обязан обеспечить их соответствующим питанием и жилищем, а также организовать постоянное наблюдение за ними со стороны специально приглашенного педагога-внешкольника. При вывозе в экспедицию одного малолетнего его должен сопровождать один из родителей, опекунов или членов семьи за счет средств работодателя. В случае если кто-либо из детей в киноэкспедиции не сопровождается указанными лицами, привлекается воспитатель. При этом следует исходить из расчета один воспитатель на группу детей не более восьми человек. Несовершеннолетние творческие работники средств массовой информации, организаций кинематографии, теле - и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иные лица, участвующие в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, в соответствии с перечнями работ, профессий, должностей этих работников могут быть привлечены к работам в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни, а также направлены в служебные командировки в соответствии со ст. 268 ТК РФ. Однако в этих случаях для детей моложе 14 лет предусмотрен целый ряд ограничений и гарантий. Например, в соответствии с упоминавшимися ранее Правилами об охране труда работников цирка партерные выступления несовершеннолетних не моложе 11 лет разрешены не позже 10 часов вечера, а в летнее время – не позже 11 часов вечера. Органы опеки и попечительства вправе дать разрешение на работу в ночное время детям моложе 14 лет, являющимся актерами театра и кино, поскольку такая возможность предусмотрена Конвенцией МОТ от 09.10.46 № 79 об ограничении ночного труда детей и подростков на непромышленных работах. Согласно статье 5 указанной Конвенции национальные законы и правила могут уполномочивать соответствующую власть на выдачу индивидуальных разрешений для предоставления детям и подросткам в возрасте до 18 лет возможности выступать в ночное время в качестве актеров в публичных представлениях или участвовать в ночное время в качестве актеров в кинематографических съемках. При этом следует учитывать, что разрешение не может быть предоставлено в тех случаях, когда в силу характера представления или обстоятельств, в которых оно протекает, или характера кинематографической съемки или условий, в которых она совершается, участие в представлении или в кинематографической съемке может быть опасно для жизни, здоровья или нравственности ребенка или подростка. При выдаче разрешений действуют следующие условия:
Необходимо особо подчеркнуть, что вопрос о возможности работы в ночное время актера, не достигшего 14-летнего возраста, должен решаться органами опеки и попечительства в каждом конкретном случае индивидуально в зависимости от возраста ребенка, состояния его здоровья и некоторых иных условий как объективного, так и субъективного характера. |
М. А. Бочарникова, научный сотрудник отдела законодательства о труде и социальном обеспечении Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФНА № 9‘2008Привлекая творческих работников к труду в ночное время (с 22 до 6 часов), необходимо учитывать их право на повышенную оплату труда. Согласно постановлению Правительства РФ от 22.07.08 № 554 «О минимальном размере повышения оплаты труда за работу в ночное время» минимальный размер повышения составляет 20% часовой тарифной ставки (оклада (должностного оклада), рассчитанного за час работы) за каждый час работы в ночное время.
Надо отметить, что лица творческих профессий часто привлекаются к работе в выходные и нерабочие праздничные дни, что обусловлено спецификой их деятельности. Поэтому для них сделано исключение из общего правила, закрепляющего порядок привлечения работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни. Согласно ч. 4 ст. 113 ТК РФ порядок привлечения данной категории к работе в указанные дни допускается в порядке, устанавливаемом коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором. Так, локальным нормативным актом может быть предусмотрено, что привлечение творческих работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни производится по письменному распоряжению работодателя, где должны быть отражены: список работников, которых планируется привлечь к работе в выходной и нерабочий праздничный день, дата выхода на работу, причины привлечения к работе в выходной или нерабочий праздничный день. С данным распоряжением должны быть ознакомлены все указанные в нем работники.
При включении в коллективный договор, локальный нормативный акт, трудовой договор норм об оплате труда творческих работников в выходные и нерабочие праздничные дни следует учитывать общие нормы трудового законодательства (ст. 153 ТК РФ), в соответствии с которыми работа в выходной или нерабочий праздничный день оплачивается не менее чем в двойном размере:
- сдельщикам – не менее чем по двойным сдельным расценкам; работникам, труд которых оплачивается по дневным и часовым тарифным ставкам, – в размере не менее двойной дневной или часовой тарифной ставки; работникам, получающим оклад (должностной оклад), – в размере не менее одинарной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа в выходной или нерабочий праздничный день производилась в пределах месячной нормы рабочего времени, и в размере не менее двойной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа производилась сверх месячной нормы рабочего времени.
По желанию творческого работника, работавшего в выходной или нерабочий праздничный день, ему может быть предоставлен другой день отдыха. В этом случае работа в выходной или нерабочий праздничный день оплачивается в одинарном размере, а день отдыха оплате не подлежит.
Материальная оценка
Заработная плата творческому работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующей в творческой организации системой оплаты труда.
Системы оплаты труда, включая размеры тарифных ставок, окладов (должностных окладов), доплат и надбавок компенсационного характера, в т. ч. за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, системы доплат и надбавок стимулирующего характера, системы премирования устанавливаются коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.
НА № 10‘2008Как правило, формы оплаты труда, материального поощрения, размеры должностных окладов творческих работников, виды и размеры доплат и надбавок и других выплат стимулирующего характера устанавливаются творческой организацией самостоятельно в пределах имеющихся средств на оплату труда. Между тем многие творческие организации являются бюджетными учреждениями, в связи с чем труд их работников оплачивается в соответствии с Положением об установлении систем оплаты труда работников федеральных бюджетных учреждений, утв. постановлением Правительства РФ от 05.08.08 № 583.
Творческий «простой»
Согласно ч. 5 ст. 157 ТК РФ не рассматривается в качестве простоя время, в течение которого творческие работники не участвуют в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений или не выступают. Эта норма, а также упоминание о том, что указанное время может оплачиваться в размере и порядке, которые устанавливаются коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором, вызывает вопросы. Непонятно, чем руководствовался законодатель, когда, с одной стороны, исключил период неучастия в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, отсутствия выступлений из времени простоя (хотя простой как раз и трактуется как приостановка работы), которое, к слову сказать, оплачивается по нормам, предусмотренным ст. 157 ТК РФ, а с другой стороны, предоставил творческой организации право, но не обязал ее оплачивать названный период.
Заслуженный отдых
В связи с ненадежностью доходов творческих работников и их резкими колебаниями, спецификой творческой деятельности и тем, что многими художественными ремеслами можно заниматься лишь в течение относительно короткого периода жизни, ЮНЕСКО предложила своим членам обеспечить отдельным категориям творческих работников право на пенсию в зависимости от стажа работы, а не по достижении определенного возраста.
О возможности досрочного назначения трудовой пенсии по старости лицам, осуществлявшим творческую деятельность на сцене в театрах или театрально-зрелищных организациях (в зависимости от характера такой деятельности), говорится в подп. 21 п. 1 ст. 27 Федерального закона от 17.12.01 № 173-ФЗ «О трудовых пенсиях в Российской Федерации». Право на досрочную пенсию по старости предоставляется указанным работникам при наличии стажа творческой деятельности на сцене в театрах или театрально-зрелищных организациях не менее 15–30 лет и достижении возраста 50–55 лет либо независимо от возраста. Согласно постановлению Совмина РСФСР от 28.08.91 № 447 в стаж, дающий право на досрочную пенсию отдельным категориям работников театров и других театрально-зрелищных предприятий и коллективов, засчитываются все виды творческой деятельности. Исключение установлено для борцов цирков, артисток и артистов драматических театров: им пенсия назначается по достижении возраста 50 лет (борцам цирков и артисткам драматических театров) и 55 лет (артистам драматических театров).
Поделиться
