Особенности регулирования труда руководителя организации

"Отдел кадров коммерческой организации", 2009, N 9

Особенности регулирования труда руководителя организации

В нашу редакцию поступает достаточно много писем с вопросами о труде руководителей: как правильно оформить на работу, какую запись нужно сделать в трудовой книжке, можно ли работать по совместительству, можно ли в трудовом договоре прописать дополнительные основания расторжения трудовых отношений? На эти и некоторые другие вопросы вы получите ответ, прочитав данную статью.

Кто же он - руководитель?

Трудовой кодекс определяет руководителя как физическое лицо, которое в соответствии с Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа (ст. 273). Исходя из данного определения руководитель организации - это и работник, выполняющий по трудовому договору трудовую функцию, и представитель юридического лица, осуществляющий организационно-распорядительную деятельность и обеспечивающий взаимодействие компании с третьими лицами, участвующими в гражданском обороте. Поэтому при исполнении трудовых обязанностей руководитель организации должен руководствоваться нормами не только трудового законодательства, но и гражданского.

На предприятиях различных организационно-правовых форм руководителя могут называть по-разному: директор, генеральный директор, президент - законодатель не исключает такой возможности.

Правовые основы труда руководителей

Правовое положение руководителя в организации определяется не только трудовым договором, но и рядом федеральных законов, нормативных актов о труде, а также учредительными документами. Основную роль в регламентации труда руководителя играет гл. 43 ТК РФ. Наиболее распространенными из законов, регулирующих трудовую деятельность руководителей, порядок их избрания на должность и некоторые другие моменты, являются Федеральные законы от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". В частности, п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ устанавливает, что единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников. Решение об избрании или досрочном прекращении полномочий директора общества с ограниченной ответственностью должно быть принято большинством голосов участников общества (п. 8 ст. 37 Закона N 14-ФЗ). В пп. 9 п. 1 ст. 65 Закона N 208-ФЗ сказано, что образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий относится к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, если это предусмотрено уставом общества.

Названными законами установлено, что руководитель решает все вопросы, связанные с текущей деятельностью компании, кроме тех, которые отнесены к исключительной компетенции общего собрания участников или совета директоров. В частности, в силу ст. 40 Закона N 14-ФЗ и ст. 69 Закона N 208-ФЗ он:

- без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;

- выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

- издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

- осуществляет иные полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Кроме этого, к любому руководителю применимы и нормы ст. 21 ТК РФ, устанавливающие права и обязанности любого работника. Например:

- добросовестно исполнять свои трудовые обязанности, возложенные на него трудовым договором;

- соблюдать правила внутреннего трудового распорядка;

- соблюдать трудовую дисциплину;

- соблюдать требования по охране труда и обеспечению безопасности труда.

Заключение трудового договора

В силу ст. 275 ТК РФ трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или учредительными документами организации могут быть установлены процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации (проведение конкурса, избрание или назначение на должность и др.). Проведение конкурса для назначения руководителей в некоторых структурах строго регламентировано нормативными актами (например, Постановлением Правительства РФ от 16.03.2000 N 234 "О порядке заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий"), в коммерческих же организациях эта процедура регламентируется только локальными нормативными актами, изданными в соответствии с действующим законодательством.

Прежде чем заключить трудовой договор с новым руководителем, необходимо запросить информацию о наличии дисквалификации <1> физического лица, претендующего на данную должность. Данное действие обязательно в силу п. 2 ст. 32.11 КоАП РФ.

--------------------------------

<1> Дисквалификация - административное наказание, заключающееся в лишении физического лица права занимать в организации руководящие должности, входить в совет директоров (наблюдательный совет), осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом (ст. 3.11 КоАП РФ).

Вся информация о дисквалификации физических лиц хранится в Реестре <2>, который ведется МВД России и МВД, УВД и ГУВД субъектов РФ. Приказом МВД России от 22.11.2006 N 957 "Об утверждении наставления по формированию и ведению реестра дисквалифицированных лиц и инструкции о порядке предоставления информации о дисквалифицированных лицах" утверждена Инструкция о порядке предоставления информации о дисквалифицированных лицах.

--------------------------------

<2> Постановление Правительства РФ от 11.11.2002 N 805 "О формировании и ведении Реестра дисквалифицированных лиц".

Информация, содержащаяся в Реестре, является открытой и предоставляется заинтересованным лицам за плату - 100 руб. Срок предоставления сведений, содержащихся в Реестре, - пять дней с даты получения запроса. Если будущий директор сам обратится с запросом, ему такая справка будет выдана бесплатно.

Запрос необходимо делать и потому, что заключение с дисквалифицированным лицом договора на управление юридическим лицом влечет наложение штрафа на организацию в размере до 100 000 руб. (ч. 2 ст. 14.23 КоАП РФ).

Если же организация заключила с руководителем, который оказался дисквалифицированным, трудовой договор, он подлежит прекращению ввиду нарушения установленных Трудовым кодексом правил заключения трудового договора по п. 11 ст. 77 ТК РФ. Если эти правила были нарушены по вине самого работника вследствие представления им подложных документов, трудовой договор с таким работником расторгается по п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ <3>.

--------------------------------

<3> Постановление Пленума ВС РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации".

Трудовой договор с руководителем организации заключается по общим правилам, установленным гл. 10 ТК РФ, но имеет ряд особенностей, отличающих его от иных трудовых договоров.

Самое первое, на что обратим внимание, - срок трудового договора. Можно заключить бессрочный трудовой договор или (в силу ст. 59 ТК РФ) на определенный срок. На практике в большинстве случаев заключается срочный трудовой договор. Обычно срок полномочий руководителя организации прописывается в учредительных документах <4> и именно на этот период избирается (назначается) руководитель и заключается трудовой договор. В любом случае срок такого трудового договора не может быть более пяти лет (ст. 58 ТК РФ).

--------------------------------

<4> С 01.07.2009 учредительным документом считается только устав общества (ст. 11 Закона N 14-ФЗ) в связи с внесением изменений в Закон N 14-ФЗ Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации".

Немного скажем об испытательном сроке. С одной стороны, ч. 4 ст. 70 ТК РФ говорит, что испытание при приеме на работу для лиц, избранных по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, определенном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, не устанавливается. Вместе с тем ч. 5 этой же статьи позволяет устанавливать испытательный срок для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств или иных обособленных структурных подразделений организаций, но не более шести месяцев. Поэтому в трудовом договоре вполне можно зафиксировать испытательный срок, но не более полугода. Следует помнить, что отсутствие в тексте трудового договора условия об испытании означает, что руководитель принимается на работу без испытательного срока (ст. 70 ТК РФ).

Пунктом 6 ст. 11 Федерального закона от 29.07.2004 N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" установлено, что трудовой договор с руководителем организации должен предусматривать его обязательства по обеспечению охраны конфиденциальности информации, обладателем которой являются организация и ее контрагенты, и ответственность за обеспечение охраны ее конфиденциальности.

Ну и, конечно же, необходимо соблюсти требования ст. 57 ТК РФ и включить в текст договора обязательные и дополнительные условия, такие как:

- место работы, а в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, - место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения;

- дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок его действия и обстоятельства, послужившие основанием для заключения срочного трудового договора;

- условия оплаты труда;

- режим рабочего времени и времени отдыха.

Очень часто у кадровиков возникает вопрос: кто должен подписывать трудовой договор от работодателя? Ответ содержится в ст. 40 Закона N 14-ФЗ, в соответствии с которой договор между организацией и руководителем подписывается от имени организации лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором был избран руководитель. Другой вариант, также предусмотренный законодателем, позволяет подписать трудовой договор с руководителем от имени организации участнику общества, уполномоченному решением общего собрания участников общества. Если решение этих вопросов в уставе отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, трудовой договор должен подписывать председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицо, уполномоченное решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Нужен ли трудовой договор, когда руководитель общества

является его единственным участником?

Единого мнения относительно оформления отношений с директором - единственным участником общества нет даже у официальных органов.

Роструд в Письме от 28.12.2006 N 2262-6-1 отмечает: в случае когда единственный учредитель юридического лица является к тому же его руководителем, например генеральным директором, отсутствует его работодатель и трудовой договор заключать не нужно. Да и ФСС отказывает в возмещении расходов на оплату временной нетрудоспособности подобных руководителей.

Однако суды придерживаются другой точки зрения. Например, в Постановлении от 20.01.2009 по делу N А21-6551/2008 Тринадцатый арбитражный апелляционный суд отклонил указанный довод, пояснив, что в рассматриваемом случае возложение единоличным учредителем общества на себя функций его исполнительного органа не противоречило положениям Закона N 14-ФЗ, ТК РФ, устава общества и свидетельствовало о выполнении им трудовых обязанностей. При этом суд отметил, что действующим законодательством не предусмотрено лишение права на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком лиц, являющихся одновременно единственным учредителем и руководителем юридического лица. ФАС ЗСО в Постановлении от 10.11.2008 N Ф04-4991/2008(15688-А45-25), разбирая дело в кассационном порядке, также указал: исходя из содержания ст. ст. 11, 273, 255, 256 ТК РФ, арбитражные суды пришли к обоснованному выводу о том, что данные положения трудового законодательства не содержат норм, запрещающих применение общих положений Кодекса к трудовым отношениям, когда происходит совпадение работника и работодателя в одном лице. То есть действие ст. 273 ТК РФ ограничивается только рамками положений гл. 43 ТК РФ об особенностях регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации.

Мы рекомендуем даже в случае совпадения руководителя и учредителя в одном лице оформлять трудовой договор, что позволит ему пользоваться социальными гарантиями, получать заработную плату и пособия, а также принимать к учету эти расходы.

Может ли руководитель работать по совместительству?

Довольно часто физическое лицо является руководителем сразу в нескольких юридических лицах. Насколько правомерна такая ситуация? Давайте разберемся.

Статья 276 ТК РФ допускает возможность работы по совместительству руководителя организации у другого работодателя, но только с разрешения уполномоченного органа юридического лица, либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа). Такое ограничение не случайно, ведь руководитель, трудясь по совместительству в другой организации на руководящей должности, может злоупотреблять своими полномочиями вопреки имущественным интересам собственников компании (например, на практике встречаются случаи, когда руководитель сразу двух организаций совершает сделку, убыточную для одного из участников гражданского оборота). Кроме того, руководитель может устроиться в компанию-конкурента и будет "сливать" ей информацию.

В ст. 69 Закона N 208-ФЗ также зафиксировано правило, в соответствии с которым совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (директором, генеральным директором), и членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества. А вот Закон N 14-ФЗ таких ограничений не установил, поэтому очень часто в трудовые договоры руководителей обществ с ограниченной ответственностью включают условие о необходимости согласования совместительства по руководящей должности с учредителями.

Внимание! Если руководитель одной организации хочет работать по совместительству в другой организации, но не руководителем, согласия участников общества на это не требуется.

Но даже с разрешения собственника компании руководитель организации не может входить в состав органов, осуществляющих функции надзора и контроля в данной организации (ч. 2 ст. 276 ТК РФ). Такой запрет обусловлен необходимостью разделения полномочий между органами управлении и надзора. Руководитель в силу своих полномочий осуществляет постоянный контроль за функционированием организации. Вместе с тем собственники заинтересованы в проведении периодических объективных проверок деятельности управляемой руководителем организации для оценки целесообразности и результативности принимаемых им решений. Отсутствие данного запрета может стать предпосылкой злоупотреблений со стороны руководителя организации и причинения ущерба имущественным и иным интересам собственников.

Материальная ответственность руководителя

Согласно ч. 1 ст. 277 ТК РФ руководитель организации несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации. Что понимается под прямым действительным ущербом? Статья 238 ТК РФ говорит, что это реальное уменьшение наличного имущества работодателя или ухудшение состояния указанного имущества (в том числе имущества третьих лиц, находящегося у работодателя), а также необходимость для работодателя произвести затраты либо излишние выплаты на приобретение, восстановление имущества либо на возмещение ущерба, причиненного работником третьим лицам. К такому ущербу могут быть отнесены, например, недостача денежных или имущественных ценностей, порча материалов и оборудования, расходы на ремонт поврежденного имущества, выплаты за время вынужденного прогула или простоя, суммы уплаченного штрафа (Письмо Роструда от 19.10.2006 N 1746-6-1).

На практике редко заключаются договоры о полной материальной ответственности, так как материальная ответственность возлагается на руководителя законом. Но в Постановлении Минтруда России от 31.12.2002 N 85 "Об утверждении перечней должностей и работ, замещаемых или выполняемых работниками, с которыми работодатель может заключать договоры о полной индивидуальной или коллективной (бригадной) материальной ответственности, а также типовых форм договоров о полной материальной ответственности" руководители некоторых организаций отнесены к работникам, с которыми можно заключить письменный договор о материальной ответственности, в частности руководители:

- предприятий торговли, общественного питания, бытового обслуживания и гостиниц (кемпингов, мотелей);

- складов, кладовых (пунктов, отделений), ломбардов, камер хранения;

- аптечных и иных фармацевтических предприятий;

- других организаций по заготовке, транспортировке, учету, хранению и выдаче материальных ценностей.

Материальная ответственность руководителя наступит лишь при наличии нескольких условий:

- прямого действительного ущерба (ст. 238 ТК РФ);

- противоправного поведения руководителя (например, совершение действия вопреки интересам организации и собственников имущества);

- вины в причинении ущерба (ст. 233 ТК РФ) (выражается в форме умысла или неосторожности. Ущерб причинен умышленно, если руководитель осознавал противоправность своего действия (бездействия), предвидел возможность наступления вредных последствий (ущерба) и желал их наступления);

- наличие причинно-следственной связи между действием (бездействием) руководителя и ущербом.

Кроме возмещения прямого действительного ущерба, в случаях, предусмотренных федеральными законами, руководитель организации должен возместить организации убытки, причиненные его виновными действиями. В силу п. 5 ст. 71 Закона N 208-ФЗ общество или акционер, владеющий не менее чем 1% обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, руководителю о возмещении причиненных обществу убытков. Пунктом 5 ст. 44 Закона N 14-ФЗ предусмотрено, что с подобным иском может обратиться в суд любой участник общества. При этом расчет убытков осуществляется в соответствии с нормами, предусмотренными гражданским законодательством.

А что же понимается под убытками? Статья 15 ГК РФ дает ответ: реальный (действительный) ущерб, а также упущенная выгода - неполученные доходы, которые работодатель получил бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его имущество не было повреждено или утрачено.

Обратите внимание, что обязанность руководителя возместить убытки, причиненные организации его виновными действиями (бездействием), предусмотрена в федеральных законах. Значит, данная обязанность наступает независимо от того, прописана она в трудовом договоре с руководителем или нет.

Особенности прекращения трудовых отношений с руководителем

По общему правилу с руководителем организации трудовой договор может быть расторгнут по любому из оснований, предусмотренных Трудовым кодексом в ст. ст. 77 и 81, а также по основаниям, предусмотренным федеральными законами. Наряду с ними ст. 278 ТК РФ устанавливает дополнительные основания для прекращения трудового договора.

1. В связи с отстранением от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве).

По нормам Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" руководитель организации-должника может быть уволен внешним управляющим на этапе внешнего управления (п. 1 ст. 94) или конкурсным управляющим на этапе конкурсного производства (п. 3 ст. 129).

2. В связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора. Решение о прекращении трудового договора по указанному основанию в отношении руководителя унитарного предприятия принимается уполномоченным собственником унитарного предприятия органом в порядке, установленном Правительством РФ.

В Законах N 14-ФЗ и N 208-ФЗ содержатся схожие по смыслу положения: общее собрание участников общества, если образование исполнительных органов не отнесено уставом к компетенции света директоров (наблюдательного совета), вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий руководителя общества. При этом работодатель не обязан обосновывать такое решение. Обычно причинами увольнения по данному основанию являются либо смена стратегии бизнеса, либо повышение эффективности управления.

При расторжении трудового договора по данному основанию трудовым законодательством (ст. 279 ТК РФ) установлены гарантии в виде выплаты компенсации в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка (при отсутствии виновных действий (бездействия) увольняемого).

3. По иным основаниям, предусмотренным трудовым договором.

На стадии заключения трудового договора можно предусмотреть дополнительные основания для прекращения трудовых отношений с руководителем. Обычно в качестве таких оснований указывают:

- невыполнение по вине руководителя утвержденных экономических показателей деятельности компании;

- необеспечение проведения в установленном порядке аудиторских проверок;

- наличие по вине руководителя организации задержки выплаты заработной платы более чем на три месяца.

Руководитель организации может расторгнуть трудовой договор и по своей инициативе до окончания срока его действия. Статья 280 ТК РФ предписывает ему уведомить о работодателя об этом не за 14 календарных дней (ст. 80 ТК РФ), а не позднее чем за один месяц, что обусловлено возможными трудностями в замещении руководящей должности.

Л.В.Куревина

Эксперт журнала

"Отдел кадров

коммерческой организации"

Подписано в печать

26.08.2009

Рубрика: 
Ключевые слова: 
+1
0
-1